如何適用從舊兼從輕原則

典型案例

王某，系X船務(wù)運(yùn)輸有限公司法定代表人。為能順利通過(guò)貸款審批手續(xù)取得銀行貸款，2007年至2008年每年端午節(jié)、中秋節(jié)前，王某送給中國(guó)工商銀行A支行（以下簡(jiǎn)稱“工行A支行”）信貸管理部總經(jīng)理李某現(xiàn)金共計(jì)人民幣2萬(wàn)元。

2006年9月7日至2009年2月1日，工行A支行向掛靠于X船務(wù)公司的船主共計(jì)放貸約人民幣3000萬(wàn)元，貸款審批人為李某。

2016年5月，檢察機(jī)關(guān)以涉嫌行賄罪對(duì)王某立案?jìng)刹椤?/span>

問(wèn)題：能否以行賄罪追究王某的刑事責(zé)任？

分歧意見(jiàn)

觀點(diǎn)一： 王某送錢的行為發(fā)生在2007年、2008年，王某送錢行為的當(dāng)時(shí)，行賄罪的立案標(biāo)準(zhǔn)為1萬(wàn)元以上，王某送2萬(wàn)元錢給李某的行為達(dá)到了行賄罪的立案標(biāo)準(zhǔn)，可以行賄罪追究王某的刑事責(zé)任。

觀點(diǎn)二：雖然王某的行為按照行為時(shí)的法律規(guī)定達(dá)到了行賄罪的立案標(biāo)準(zhǔn)，但是檢察機(jī)關(guān)對(duì)該案立案?jìng)刹闀r(shí)，最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2016〕9號(hào)）已經(jīng)生效，根據(jù)該解釋，為謀取不正當(dāng)利益，向國(guó)家工作人員行賄，數(shù)額在三萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百九十條的規(guī)定以行賄罪追究刑事責(zé)任。按照從舊兼從輕原則，王某的行賄數(shù)額沒(méi)有達(dá)到行賄罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)，不應(yīng)當(dāng)以行賄罪追究王某的刑事責(zé)任。

評(píng)析意見(jiàn)

筆者同意第二種觀點(diǎn)。

本案中，王某為了順利通過(guò)貸款審批手續(xù)取得銀行貸款而送了2萬(wàn)元錢給李某，對(duì)該事實(shí)并沒(méi)有爭(zhēng)議。能否以行賄罪追究王某的刑事責(zé)任，問(wèn)題的關(guān)鍵在于王某的行為是否達(dá)到了行賄罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)。

1.行賄罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2016〕9號(hào)），為謀取不正當(dāng)利益，向國(guó)家工作人員行賄，數(shù)額在三萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百九十條的規(guī)定以行賄罪追究刑事責(zé)任。按照該司法解釋，王某所送的2萬(wàn)元錢沒(méi)有達(dá)到行賄罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)。

但是王某送錢的行為發(fā)生在2007年、2008年，上述司法解釋自2016年4月18日開(kāi)始施行，時(shí)間要晚于王某送錢的行為。王某送錢行為當(dāng)時(shí)，具有法律效力的是最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行) 》（高檢發(fā)研字〔1999〕10號(hào)），根據(jù)該文件，在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，在1萬(wàn)元以上的，應(yīng)予立案。按照該規(guī)定，王某送2萬(wàn)元錢給李某的行為就達(dá)到了行賄罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)。

所以，王某的行為是否達(dá)到了行賄罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)，問(wèn)題的關(guān)鍵就在于，我們依據(jù)的是最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2016〕9號(hào)）還是最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行) 》（高檢發(fā)研字〔1999〕10號(hào)）。

2.從舊兼從輕原則

刑法適用的一個(gè)重要原則是從舊兼從輕原則。從舊兼從輕原則，是指除了對(duì)非犯罪化（除罪化）、弱化懲罰或有利于行為人的規(guī)定之外，刑法不得有溯及既往的效力。用最簡(jiǎn)單的話理解就是：“有利于被告人”的原則。

舉例說(shuō)明：當(dāng)一個(gè)人的行為，根據(jù)行為發(fā)生時(shí)的法律規(guī)定，不認(rèn)為是犯罪，或者處罰較輕，但根據(jù)審判時(shí)的法律規(guī)定，被認(rèn)為是犯罪，或者處罰較重，此時(shí)要考慮的是先適用舊法，即行為時(shí)的法律規(guī)定（從舊原則）。

但是，如果適用新的法律規(guī)定更有利于被告人的話，比如新法不認(rèn)為是犯罪，或者是新刑法處罰較輕的話，則應(yīng)該對(duì)被告人使用新法（從輕原則）。

具體到本案中，王某送2萬(wàn)元錢給李某的行為，按照舊法最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行) 》（高檢發(fā)研字〔1999〕10號(hào)），是犯罪，按照新法最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2016〕9號(hào)），不是犯罪，這時(shí)我們應(yīng)該本著“有利于被告人”的原則，適用新法，認(rèn)為王某的行為不構(gòu)成行賄罪，不應(yīng)該以行賄罪追究王某的刑事責(zé)任。

相關(guān)知識(shí)點(diǎn)：

1.最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2016〕9號(hào)），第七條：“為謀取不正當(dāng)利益，向國(guó)家工作人員行賄，數(shù)額在三萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百九十條的規(guī)定以行賄罪追究刑事責(zé)任。

行賄數(shù)額在一萬(wàn)元以上不滿三萬(wàn)元，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百九十條的規(guī)定以行賄罪追究刑事責(zé)任：

（一）向三人以上行賄的；

（二）將違法所得用于行賄的；

（三）通過(guò)行賄謀取職務(wù)提拔、調(diào)整的；

（四）向負(fù)有食品、藥品、安全生產(chǎn)、環(huán)境保護(hù)等監(jiān)督管理職責(zé)的國(guó)家工作人員行賄，實(shí)施非法活動(dòng)的；

（五）向司法工作人員行賄，影響司法公正的；

（六）造成經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五十萬(wàn)元以上不滿一百萬(wàn)元的。”

2.最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行) 》（高檢發(fā)研字〔1999〕10號(hào)）：“一、貪污賄賂犯罪案件……(五)行賄案(第389條、第390條)行賄罪是指為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的行為。

在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的，或者違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的，以行賄罪追究刑事責(zé)任。

涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案：

1、行賄數(shù)額在1萬(wàn)元以上的；

2、行賄數(shù)額不滿1萬(wàn)元，但具有下列情形之一的；

(1)為謀取非法利益而行賄的；

(2)向3人以上行賄的；

(3)向黨政領(lǐng)導(dǎo)、司法工作人員、行政執(zhí)法人員行賄的；

(4)致使國(guó)家或者社會(huì)利益遭受重大損失的；

因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，已獲得不正當(dāng)利益的，以行賄罪追究刑事責(zé)任?！保ú莒o靜）